简介

数十年来，外国企业一直渴望进入中国市场。在美国企业准备应对最近封杀手机应用程式「TikTok」及「微信」的行政命令可能造成影响的同时，有意进入中国市场的企业亦应了解中国法律施加的限制。

美国施加的限制

2020年8月6日，美国总统特朗普签署了两份行政命令（「行政命令」），以解决「TikTok」及「微信」对美国国家安全、外交政策及经济构成的威胁。

根据行政命令，「任何人或任何受美国规管的财产与字节跳动有限公司、腾讯控股有限公司及其附属公司进行的交易」，悉应禁止。美国商务部长将负责确定有关交易。

然而，特朗普于2020年9月19日「在概念上」批准一项交易：甲骨文与沃尔玛将收购TikTok Global最高20%的累计股权。有关收购将容许TikTok继续在美国营运。

全球市场正密切留意事态发展，以上潜在交易正好提醒我们，打算进入中国市场的企业或需要有不同的可行解决方案以遵守各种法规。

中国法规

1.    中国准入门槛施加的限制

外国科技公司可以进口方式进入中国市场，有关过程受2001年颁布的《中国技术进出口管理条例》规管。根据《中国技术进出口管理条例》，技术分为：(i) 禁止；(ii) 限制；及 (iii) 自由三类。「禁止」的技术不得进口（第9条），而「限制」的技术可根据发牌机制予以进口（第10条）。至于「可自由进口」的技术，则须登记进口协议。

有意透过投资于或并购中国科技公司以进入中国市场的科技公司，须遵守《外商投资法》。根据《外商投资法》，除非外国投资者已符合附加条件，否则他们被禁止投资列于「负面清单」的行业。2020年版的负面清单第7类（有关电信市场）订明，电信业务的外资持股比例不得超过 50%，基础电信业务须由中方控股。

2.    防火墙

美国科技公司即使成功进入了中国市场，也应注意中国政府为审查及监测网络运作和数据流动而制定的法例。

i.    《网络安全法》

中国于2016年通过《网络安全法》。第28条订明，网络运营者应当「为公安机关、国家安全机关依法维护国家安全和侦查犯罪的活动提供技术支持和协助。」

对于大多数科技公司来说，数据传输和收集是重要的业务活动。第37条规定，「关键信息基础设施的运营者」在中国境内运营中收集和产生的所有个人信息及／或重要数据必须在境内存储。因业务需要，确需向境外提供的，应当进行安全评估。

ii.    《密码法》

继实施《网络安全法》后，中国于2019年颁布《密码法》，看来放宽了对外地生产的商用密码产品所施加的限制。例如，第23条明确主张「国家推动参与商用密码国际标准化活动，参与制定商用密码国际标准，推进商用密码中国标准与国外标准之间的转化运用」。

第28条授权国务院商务主管部门及国家密码管理部门实施进出口管制，详细检查商用密码，以保障国家安全及公众利益。

3.    「以牙还牙」政策

2020年7月3日，全国人民代表大会发布《数据安全法》草案，目的是就数据空间参与者制定规则以及更密切监察贸易活动。

根据《数据安全法》，任何国家如在与数据、技术贸易或投资方面对中国采取歧视性、限制性或者其他类似措施，中国政府可以对该国家采取相应的措施（第24条）。

最近，中国商务部颁布《不可靠实体清单规定》以回应美国制裁。有关规定旨在将 (i) 危害中国国家主权、安全、发展利益；或 (ii) 中断与中国任何实体的正常交易或对中国任何实体采取歧视性措施的外国公司或个人列入黑名单（第2条）。中国政府将禁止任何被列入黑名单的实体在中国从事贸易、投资活动及聘请外国员工。

有没有更好的安排？

鉴于上述限制，美国科技公司已开始在美国境外物色更多研发地点或考虑将公司迁出美国。多年来，中国政府一直欢迎有香港股东的外商独资企业。因此，与其以美国公司或海外注册成立公司的身分进入中国市场，美国科技公司倒不如考虑由以香港股东身分投资成立内地外商独资企业的架构，这将能减低营运风险。

此外，为更安全地符合有关规定起见，美国科技公司或须考虑在中国建立独立的数据储存设施。事实上，中国内地的iCloud服务便是由中国本地公司云上贵州（云上艾珀（贵州）技术有限公司）营运。有关安排让苹果公司能够在中国内地持续向客户提供其iCloud服务。

在某些情况下，美国科技公司可能须作出调整。2017年，中国工业和信息化部宣布，所有提供虚拟私人网络（「VPN」）的开发商均须向政府申领牌照。苹果公司为此移除了约25,000个违反上述国家新规定的VPN应用程式。

总结

中国市场庞大，而且具有迅速增长的潜力，无疑是做生意的好地方。美国公司除了注意美国政府实施的限制，亦应注意中国政府实施的限制。我们建议美国公司征询专业意见，从而成立一间能够在架构上同时遵守中美法律的公司，以便在中国经营业务。