簡介
我們在2013年11月份的通訊提到，新的《公司條例》（「新條例」）將於2014年3月3日生效。今期我們將討論新條例第11部，以及新條例在董事公平處事方面的主要變更。新條例第11部旨在加強企業管治，使法例條文現代化，以處理公司與董事之間可能出現的利益衝突。

禁止向董事貸款等 

根據現時《公司條例》第157H條及新條例第500-503條，除非已獲得「成員的訂明批准」（見下文），否則公司不得與其董事進行某些交易，例如提供貸款、類似貸款及進行信貸交易。 

擴大禁止向董事貸款等的範圍 

在這方面，新條例的主要變更是擴大受條文限制人士的範圍。下表比較現時《公司條例》第157H條與新條例第486-488條（就解釋新條例第500-503條而言）所涵蓋的有關連實體（董事本人除外）的範圍：

「訂明批准」 

根據現時《公司條例》，公司必須獲其成員事先批准，方可進行被禁止的交易，但條例並無禁止公司成員就其有利益關係的決議案在大會上投票（關於購買或回購公司本身股份的決議案除外）。這樣會損害少數股東的權益，因為多數股東或可通過決議案，批准以公司的資金向多數股東提供貸款，而少數股東將無從反對。

新條例保留了上述規定（即公司與其董事進行被禁止的交易前必須獲成員事先批准），並且限制了取得「訂明批准」的方式。在新條例下，公司必須以下列其中一種方式向成員取得訂明批准：以書面股東決議案通過，而該決議案須附有備忘錄，列明有關貸款或類似貸款的詳情；或在股東大會上通過，但就該項決議案而言，任何有利益衝突成員的票將不被計算在內。該備忘錄須載有建議交易的以下詳情：

1.          將由決議案批准的交易的性質；

2.          貸款、類似貸款或信貸交易的金額；

3.          貸款或類似貸款的目的，或在信貸交易下供應、出售、租賃、出租或以其他方式處置的貨品、土地或服務的用途；及

4.          公司在與該項貸款、類似貸款或信貸交易有關的任何交易下的責任程度。 

被禁止交易的例外情況 

然而，現時《公司條例》就上述限制設有例外情況（第157HA條），包括向同一公司集團內的成員公司提供貸款或類似貸款（第157HA(1) 條），或提供資金以支付該董事為該公司而招致或將會招致的支出（第157HA(3)(a) 條）。新條例第505-512條保留了上述例外情況，例如為以下目的而進行的交易或提供的資金：支付為該公司招致的支出，或使該董事、受控法人團體或有關連實體（視所屬情況而定）能夠妥善履行作為公司高級人員的職責，或居所貸款、將貨物及土地出租、在通常業務運作中訂立的交易及集團內部交易。

新條例對上述限制亦設有新的例外情況，特別是價值不過總資產或已催繳股本5% 的貸款、類似貸款或信貸交易，或在與調查或規管行動有關連的情況下招致的支出，或在法律程序中辯護的支出。 

違反的後果 

根據現時《公司條例》第157J條，違反第157H條者，將可能會有刑事責任。但在新條例生效後，刑事責任將被取代為民事後果。根據新條例第513條，違反新條例第500-503條的交易或安排，除非屬以下情況，否則公司可選擇將該交易或安排作廢：

1.          已不再可能復還有關款項或其他資產；

2.          該公司已就有關損害獲得彌償；或

3.          另一人（並非有關連實體）已真誠地進行該交易。  

在新條例第513(4) 條的規限下，從被禁止交易中獲得利益的一方，或須向公司交代從該交易或安排直接或間接獲得的收益，並就該項交易或安排所導致的任何損失或損害，向該公司作出彌償。 

總結 

董事應注意上述被禁止的交易，以免不慎觸犯法例，尤其是部分規定不只適用於上市公司，也適用於私人公司；上市公司的董事有專業的法律顧問或公司秘書提點，但私人公司的董事則未必注意到這方面的法律變更。如有疑問，最好徵詢專業意見。

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