简介

证券及期货事务监察委员会（「证监会」）于2022年6月10日展开为期两个月的公众咨询，就其提出《证券及期货条例》（「该条例」）的三大建议修订收集意见，以期使证监会能透过更有效的执法行动，加强保障投资公众的利益和维护香港金融市场的声誉。

三大建议修订

1.       扩阔该条例第213条的基础

a.       该条例第213条的限制

证监会可根据该条例第213条向原讼法庭（「原讼庭」）申请禁制令及其他命令。根据现行法例，证监会只可在指定情况下申请该条例第213条所列的命令，但该等指定情况不包括违反证监会的守则及指引。因此，对于受规管人士的失当行为或违反证监会守则及指引，除非有关行为属于指明情况之一，否则第213条下的命令未能协助证监会行使其发起纪律行动的权力，根据该条例第194及196条撤销或暂停该受规管人士的注册（「纪律惩处权」）。

此外，证监会的纪律惩处权相当有限，并无赋权证监会要求受规管人士采取任何步骤，使可能因该受规管人士的行为而受到不利影响的投资者或客户回复原状，或向有关投资者或客户作出补偿，或以其他方式保障有关投资者或客户的利益。

b.       主要建议修订

鉴于上述限制，证监会建议作出若干修订，其重点如下：

2.       对该条例第103(1) 条作出的豁免

a.       终审法院裁决后出现的混乱

该条例第103(1) 条禁止任何人发出载有订明内容的广告及其他文件，除非获证监会认可，则属例外。第103(1) 条有多项豁免情况，包括发出或为发出而管有「就证券或结构性产品或就集体投资计划的权益而作出的任何广告、邀请或文件，而该等证券、产品或权益是只转让予或拟只转让予专业投资者」（「专业投资者豁免」）。

在证监会近期因某持牌法团及其首席执行官违反该条例第103(1) 条而对他们提起的法律程序中，被告人曾就一项集体投资计划，向公众人士发出未经证监会认可的广告。被告人以专业投资者豁免为依据，认为虽然有关广告是向公众发出，但有关基金拟只出售予及只曾经出售予专业投资者，即使此意图并没有在该等广告中明确地指出。

上诉时，终审法院裁定被告人无罪，认为基于「只转让予或拟只转让予」这一句，专业投资者豁免适用于任何与只转让予或拟只转让予专业投资者的投资产品有某些关连或关系的广告。

终审法院作出该裁决后的效果是，即使投资产品不适合散户投资者及只打算出售予专业投资者，这些产品的未经认可广告仍然可以向公众发出。就此，散户投资者可能会接触到未经认可的要约或招揽，邀请他们投资不适合他们的高风险或复杂产品。

b.       主要建议修订

鉴于上述问题，证监会建议作出以下项修订，以确保法例符合立法原意：

3.       扩大内幕交易条文的范围

a.       内幕交易条文的地域限制

现行关于市场失当行为或内幕交易罪行的民事及刑事制度均受到地域限制，不适用于：(1) 就于境外证券市场上市的证券或其衍生工具（境外上市证券或其衍生工具）而在香港干犯的内幕交易；及 (2) 就香港上市证券或其衍生工具而在香港以外地方干犯构成内幕交易的任何作为。

b.       主要建议修订

为扩大打击跨境证券罪行及市场失当行为的权力，证监会建议以下修订：

总结

证监会邀请公众人士在2022年8月12日或之前就三大建议修订提交意见，其后将根据收到的公众意见向立法会提交条例修订草案以展开立法程序。市场参与者应密切留意证监会执法权限的潜在变更。