简介  

我们在2013年11月份的通讯提到，新的《公司条例》（「新条例」）将于2014年3月3日生效。今期我们将讨论新条例第11部，以及新条例在董事公平处事方面的主要变更。新条例第11部旨在加强企业管治，使法例条文现代化，以处理公司与董事之间可能出现的利益冲突。 

禁止向董事贷款等 

根据现时《公司条例》第157H条及新条例第500-503条，除非已获得「成员的订明批准」（见下文），否则公司不得与其董事进行某些交易，例如提供贷款、类似贷款及进行信贷交易。 

扩大禁止向董事贷款等的范围 

在这方面，新条例的主要变更是扩大受条文限制人士的范围。下表比较现时《公司条例》第157H条与新条例第486-488条（就解释新条例第500-503条而言）所涵盖的有关连实体（董事本人除外）的范围：

「订明批准」 

根据现时《公司条例》，公司必须获其成员事先批准，方可进行被禁止的交易，但条例并无禁止公司成员就其有利益关系的决议案在大会上投票（关于购买或回购公司本身股份的决议案除外）。这样会损害少数股东的权益，因为多数股东或可通过决议案，批准以公司的资金向多数股东提供贷款，而少数股东将无从反对。

新条例保留了上述规定（即公司与其董事进行被禁止的交易前必须获成员事先批准），并且限制了取得「订明批准」的方式。在新条例下，公司必须以下列其中一种方式向成员取得订明批准：以书面股东决议案通过，而该决议案须附有备忘录，列明有关贷款或类似贷款的详情；或在股东大会上通过，但就该项决议案而言，任何有利益冲突成员的票将不被计算在内。该备忘录须载有建议交易的以下详情：

1.          将由决议案批准的交易的性质；

2.          贷款、类似贷款或信贷交易的金额；

3.          贷款或类似贷款的目的，或在信贷交易下供应、出售、租赁、出租或以其他方式处置的货品、土地或服务的用途；及

4.          公司在与该项贷款、类似贷款或信贷交易有关的任何交易下的责任程度。 

被禁止交易的例外情况 

然而，现时《公司条例》就上述限制设有例外情况（第157HA条），包括向同一公司集团内的成员公司提供贷款或类似贷款（第157HA(1) 条），或提供资金以支付该董事为该公司而招致或将会招致的支出（第157HA(3)(a) 条）。新条例第505-512条保留了上述例外情况，例如为以下目的而进行的交易或提供的资金：支付为该公司招致的支出，或使该董事、受控法人团体或有关连实体（视所属情况而定）能够妥善履行作为公司高级人员的职责，或居所贷款、将货物及土地出租、在通常业务运作中订立的交易及集团内部交易。

新条例对上述限制亦设有新的例外情况，特别是价值不过总资产或已催缴股本5% 的贷款、类似贷款或信贷交易，或在与调查或规管行动有关连的情况下招致的支出，或在法律程序中辩护的支出。 

违反的后果 

根据现时《公司条例》第157J条，违反第157H条者，将可能会有刑事责任。但在新条例生效后，刑事责任将被取代为民事后果。根据新条例第513条，违反新条例第500-503条的交易或安排，除非属以下情况，否则公司可选择将该交易或安排作废：

1.          已不再可能复还有关款项或其他资产；

2.          该公司已就有关损害获得弥偿；或

3.          另一人（并非有关连实体）已真诚地进行该交易。

在新条例第513(4) 条的规限下，从被禁止交易中获得利益的一方，或须向公司交代从该交易或安排直接或间接获得的收益，并就该项交易或安排所导致的任何损失或损害，向该公司作出弥偿。 

总结 

董事应注意上述被禁止的交易，以免不慎触犯法例，尤其是部分规定不只适用于上市公司，也适用于私人公司；上市公司的董事有专业的法律顾问或公司秘书提点，但私人公司的董事则未必注意到这方面的法律变更。如有疑问，最好征询专业意见。

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